Qué es un NDA y cuándo necesitas uno

¿Qué es un NDA?

NDA son las siglas en inglés de Non-Disclosure Agreement, que en español se traduce como Acuerdo de No Divulgación o Acuerdo de Confidencialidad. Es un contrato mediante el cual una o ambas partes se comprometen a no revelar a terceros determinada información que se comparta entre ellas en el marco de una relación comercial, negociación, colaboración o proyecto conjunto.

En España, los NDA se rigen por el Código Civil (obligaciones contractuales), la Ley 1/2019 de Secretos Empresariales (que transpone la Directiva europea 2016/943) y, en materia de datos personales, por la LOPDGDD y el RGPD.

NDA unilateral vs. bilateral

Existen dos modalidades principales. En el NDA unilateral, solo una parte revela información confidencial y la otra se obliga a guardarla. Es el caso típico cuando una empresa muestra su plan de negocio a un potencial inversor, o cuando un empleado tiene acceso a secretos de la empresa. En el NDA bilateral (o mutuo), ambas partes se obligan recíprocamente: es la opción natural cuando dos empresas están negociando una alianza o un proyecto conjunto y ambas comparten información sensible.

¿Cuándo necesitas firmarlo?

Un NDA es especialmente recomendable en los siguientes supuestos: (1) antes de revelar una idea de negocio o tecnología a un socio potencial, inversor o colaborador; (2) al contratar a un freelance o agencia que tendrá acceso a información estratégica, código fuente o datos de clientes; (3) en negociaciones de compraventa o fusión de empresas (due diligence); (4) al iniciar una relación laboral con empleados en puestos sensibles; y (5) en cualquier acuerdo de colaboración entre empresas donde se compartan activos intelectuales o comerciales valiosos.

¿Qué información cubre el NDA?

La cláusula de definición de "Información Confidencial" es el corazón del acuerdo. Debe ser lo suficientemente amplia para proteger todo lo relevante (planes de negocio, datos financieros, listas de clientes, código, algoritmos, estrategias de marketing) pero también debe incluir las excepciones estándar: información que ya es pública, que era conocida previamente por la parte receptora, o que debe revelarse por mandato judicial o legal. Sin estas excepciones, el acuerdo puede considerarse abusivo o de difícil cumplimiento.

Duración y consecuencias del incumplimiento

La duración habitual de un NDA oscila entre 2 y 5 años, aunque en el ámbito de la tecnología y los secretos empresariales, la Ley 1/2019 prevé una protección indefinida mientras la información mantenga su carácter secreto. El incumplimiento puede dar lugar a reclamación de daños y perjuicios, acciones cautelares urgentes (para impedir la divulgación) y, en casos graves, responsabilidad penal por revelación de secretos (art. 278 y ss. del Código Penal). Es muy recomendable incluir una cláusula de penalización pactada que facilite la reclamación sin necesidad de probar el daño concreto.

¿Es suficiente con el correo electrónico?

En España, los contratos pueden celebrarse por cualquier medio que permita acreditar su existencia y contenido, incluido el correo electrónico. Sin embargo, un NDA firmado por escrito (o con firma electrónica reconocida) ofrece mucha mayor seguridad jurídica. La firma electrónica avanzada o cualificada (mediante certificado digital o plataformas como DocuSign o Signaturit) tiene el mismo valor que la firma manuscrita conforme al Reglamento eIDAS.